中小型企業對外貿易法律風險及防范案例
    瀏覽:282 次   時間:2016-05-06 08:52   發布:甘伶潔


    概述

    對外貿易是經濟發展中的重要組成部分,是推動地方經濟以及中小企業增長的引擎。但外貿行業又是一個高風險的領域,據統計,中國目前面臨的外貿風險居世界前列。中小企業相對大型企業來說,由于所處的國內外環境更加復雜,面臨的風險往往更大。  

    中小企業相對國有大型企業來說處理對外貿易糾紛,特別是大宗國際貨物貿易的經驗不足,自身經濟實力也不是很強,遇到上述情況時往往居于不利地位,如何有效的規避風險,妥善解決貿易糾紛以提高自身的國際競爭力已經成為中小型企業必須面對的一個現實問題。

    從本期開始,我會將連續四期,通過案例分析的形式,分析中小型企業在新形勢下國際貿易實務中所遇到的法律風險,并提出防范這些風險的一些建議供我市進出口企業進行參考。

    (系列一)外貿合同簽訂中的法律風險及其防范

    國際貨物買賣合同是指營業地處于不同國家或地區的當事人之間所訂立的,并由一方提供貨物并轉移所有權,另一方支付價款的合同。該公約所采用的是以營業地是否分別位于不同國家或地區作為衡量國際合同的標準,至于雙方當事人的國籍及其他因素,均不予考慮。由于此類合同的當事人常處于距離遙遠的不同國家,其文化背景、法律制度各不相同,使得在國際貨物買賣合同中諸如貨物運輸、政府許可、海關手續、價款支付、爭議解決等事項均需要一一解決。通常來說,國際貨物買賣合同應當是形式最復雜、內容最全面的買賣合同之一。

    中小型企業相對大型企業,缺乏專業的內設法律部門,往往使用固定格式的對外貿易合同,從合同設置的主要條款來看,內容過于簡單,自我保護意識差,有些企業所使用的合同則存在著某些規定不規范,語言不嚴謹的問題,使得買賣雙方在履行合同的過程中會產生不必要的誤解,在產生糾紛時則容易使企業處于不利地位,以致造成重大損失,風險很大。

    案例1:某裝飾玻璃制造企業(賣方)與一家國外貿易公司(買方)簽訂貨物買賣合同,約定由賣方向買方出口一批裝飾玻璃,貿易術語為FOB南方某港口,合同金額為8萬美元。貨到目的港后再無任何消息,經賣方催告,買方付款3萬美元左右,余款一直拖欠至今。律師介入后,審查了整個案件材料,發現企業在貨物出口前并未與外方簽訂詳細完整的買賣合同,而是直接在形式發票上列出了一些合同條款,而形式發票上的條款也存在嚴重問題:

    1. 沒有任何質量以及檢驗條款,只約定了貨物重量、大小、規格以及總價。買方很容易利用這一點,在貨到目的港后,提出貨物質量問題,要求退貨或減價。而由于合同質量條款的缺失,使得賣方在質量糾紛產生后難以確定貨物質量標準,維權存在很大難度。

    2. 貨物包裝條款缺失,只簡單約定了“Packing:In Bulk”。對于裝飾玻璃這種極易損壞的貨物,包裝應當有詳細的要求。而本案中包裝條款缺失,如果在貨達目的地后出現一定的貨損,買方很可能利用這一點,拒收整批貨物。

    3. 買方付款義務缺乏具體規定。該形式發票中僅僅列明了付款方式為T/T,以及用于匯款的銀行帳號,而對于最主要的買方付款時間,首期付款金額,逾期未付款的違約責任等則只字未提。

    4. 合同爭議解決條款缺失。合同沒有約定準據法,沒有約定出現爭議后的解決方式,沒有約定仲裁或訴訟地。導致了出現合同糾紛后,賣方無法在爭議解決程序中占得先機。

    案例2:某大型出口貿易公司(買方)與英國某大型鋼鐵貿易公司(賣方)簽訂了鐵礦砂進口合同,該合同長達11頁,合同對于各方主要權利義務都做了詳細的規定,特別在鐵礦砂質量方面,買方不僅列明了鐵礦砂各項化學物質含量的具體規格,還詳細列明了某項化學物質含量超標或不達標買方有退貨或減價的權利。

    在爭議解決條款以及準據法規定中,買家則明確了合同準據法為中國法律,合同出現爭議的解決方法為向北京中國國際經濟貿易仲裁委員會申請仲裁。

    貨物到港后,經雙方認可的檢測機構檢驗后發現鐵礦砂存在質量問題,達到了退貨標準。在我們律師審查合同后發現,合同內容詳細,權利義務規定明確,決定直接給賣方發出律師函以主張賠償及退貨。由于合同的完備性,賣方沒有任何可循的漏洞,只能在第一時間回復買方,表示將主動配合買方處理好這一問題。

    經過上面兩個案例的比較,我們不難發現條款完備,內容合理的外貿合同對于中小企業防范法律風險的重要性。企業應當充分認識到對外貿易中合同簽訂階段的重要性,嚴格審查合同條款以防范合同簽訂中的法律風險。當然,有些中小企業介入國際貿易的時間比較短,從事外貿的人員對于國際貿易實務了解不夠,獨立制定外貿合同存在著一定的難度。針對這種情況,我們建議中小企業可以充分利用網絡信息時代的特點,借鑒國際商業協會或者其他大型企業公開發布的合同文本,結合自身實際情況完善外貿合同。比如國際商會發布的《國際銷售示范合同》(以下簡稱示范合同),示范合同主要規范了國際貿易中制成品交易的合同條款,明確了買賣雙方的權利義務,為制成品的買賣雙方提供了明確的指導。示范合同主要內容包括具體條款和一般條款兩部分。具體條款由買賣雙方經協商后填寫,包括雙方名稱、地址、簽約人、簽約時間和地點;銷售的貨物;合同價格;交貨條件;交貨時間;貨物檢驗;所有權保留;付款條件;交貨單據;解約日期;延遲交貨責任;交貨不符責任;買方收取不符貨物時賣方的責任;索賠時效;適用法律;爭議條款解決和其他條款等共16條。這些條款都根據具體交易條件而制定,買賣雙方在協商簽訂合同的過程中自主選擇。示范合同一般條款制定了適用于所有再銷售的制成品的條件,具有相對的穩定性。一般條款可以與具體條款結合使用,也可以單獨使用。

    除了示范合同的條款完備性以及嚴謹性值得企業借鑒之外,所有權保留條款和貨物不符的責任及訴訟時效條款也特別值得企業注意。所有權保留條款旨在保護賣方的利益,在買賣雙方都同意保留所有權的前提下,在賣方獲得全額貨款前,貨物的所有權仍然歸賣方所有。在國際貿易中,由于買賣過程為期較長,通常要持續幾個月以上,必然會加大賣方風險。賣方在交貨后很可能會因為種種原因發生貨款兩空的風險,所以保留對貨物的所有權往往是有必要的,在一定程度上能夠防范貨款兩空的風險;貨物不符的責任限制及訴訟時效主要包括了:1.品種不符,質量不符以及數量不符的情況。2.責任限制中的時間規定:貨到港口后出現貨物不符,買家需要在12月內通知賣方,否則喪失索賠權利。3.貨物到港后應當盡快檢驗,并且在發現或應當發現貨物不符之日起15天內書面通知賣方。4.貨物不符的幾種賠償方式,以及賠償責任的限制。5.訴訟時效為貨物抵達目的地之日起2年內(我國《合同法》129條規定的訴訟時效為4年,自當事人知道或者應當知道其權利被侵犯之日起計算)。

                                                 (未完待續)

     

     


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